建议不予批准逮捕的法律意见书

2021-02-03 17:14:50 来源: 浏览:
建议不予批准逮捕的法律意见书
 
受嫌疑人郭某的委托和北京盈科(广州)律师事务所的指派,丁一元律师担任郭某涉嫌寻衅滋事一案的辩护人。本案经茂名市XXXX公安分局立案侦察,现贵院正对该案进行审查批准逮捕中。
经认真研究分析本案情况,结合几次会见掌握的情况和现行法律和司法解释,辩护人认为郭某符合不批准逮捕(释放或者变更强制措施)条件,恳请贵院立足本案的事实及证据,依法作出不予批捕的决定,具体理由如下:

一、本案的相关情况
追本溯源,嫌疑人郭某涉嫌寻衅滋事一案最初主要源于2013年底至2014年初上大学期间,在网上加入了一个QQ群,群中的网友“磁大师”看中了郭某注册的域名(esu.im),希望郭某把域名借给自己创建的XXXX网站使用。由于年少单纯想帮助网友和炫技的心理,郭某同意让其网站免费挂用了一个子域名。随后,“磁大师”租借了一台服务器和下载了程序,并让郭某帮忙初始化网站。
初始化后,郭某录入了自己的网络名和密码,“磁大师”请求将其注册的用户提升为行政员(享有最高权限)。由于郭某错误操作将其提升为管理员,一周后,“磁大师”以权限不足为由,取得了郭某所注册的账号密码,成为了XXXX网站的实际控制人,二人便很少联系了。2014年4月前后,该网站访客量逐渐增加,经常遭到攻击,“磁大师”请求郭某帮忙更换域名对应的IP地址。此后,郭某工作后,收到信息后很晚才回复,“磁大师”便自行更换了网站的域名和服务器,二人在2015年7月以后更是断绝了联系。断绝联系后,郭某也未参与网站的任何运营,维护,发帖。直到案发,二人从未见过面,也没有任何金钱交易。自始至终,郭某只是对网站进行了初始化,浏览过该网站的基本架构,并没有服务器的控制权,也没有撰写和上传侮辱诽谤、造谣他人的文章和图片等。
郭某为人内敛稳重,有稳定的工作与收入,没有犯罪动机和前科。

二、郭某不构成寻衅滋事罪
按照刑法规定,寻衅滋事罪的主观方面是直接故意,即明知自己的行为会发生破坏社会秩序的危害结果,并且希望这种结果发生。行为人的犯罪动机是为了满足耍威风、取乐等不正常的精神刺激或其他不健康的心理需要。
在本案中,“磁大师”等人独立运营XXXX等网站,利用网站实施违法犯罪活动是个人行为,郭某没有与其合谋,对其发布的内容亦不知情,没有犯罪的故意

其次,没有证据证明嫌疑人郭某实施了扰乱公共秩序的行为,更没有证据证明郭某的行为造成了公共场所秩序严重混乱的结果。嫌疑人郭某只是应“磁大师”的请求,将子域名借给他使用,助其初始化网站,只是举手之劳,并未从中获利分文。网站建成后,“磁大师”为网站的实际控制人,郭某没有对网站进行管理,故嫌疑人郭某的行为也不符合寻衅滋事罪的客观方面构成要件
  • 郭某不构成帮助信息网络犯罪活动罪
    本案案发是由于支那维基网站的恶劣影响,而支那维基是于2018年左右注册的,与XXXX是两个截然不同的网站,即与嫌疑人郭某毫无关系。同时,据辩护人了解,XXXX创办之初,是一个恶搞类网站,不涉及政治,主要发布的是搞笑、恶搞类的内容。嫌疑人郭某虽然帮忙初始化了XXXX网站,并将子域名借给“磁大师”使用,但是该网站创建之时并没有对社会造成恶劣的影响,也没有受到相关部门的整改通知和处罚。需要注意的是,2015年7月郭某与“磁大师”断绝联系以后,“磁大师”自行更换了XXXX的域名和IP地址,创建了一个全新的网站,即使后来网站的性质与内容发生了改变,嫌疑人郭某的行为也不应该被追责

除上述理由外,辩护人认为对郭某释放(或取保候审)存在现实可操作性:
第一,郭某无违法犯罪前科记录;
第二,郭某有稳定的家庭,不存在逃跑的法律风险;
第三,郭某家人愿意提供保证人或足额的保证金,保证郭某随传随到配合调查,不与案件有关人员联系,并保证郭某履行取保候审法定义务。

综上,辩护人认为郭某主观上没有犯罪的故意,客观上也没有实施犯罪相关行为,其不构成寻衅滋事罪。同时,嫌疑人郭某也没有帮助信息网络犯罪活动罪的故意,根据两高最新发布的:关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释,其同样不构成帮助信息网络犯罪活动罪,请求贵院严格把关不予批准逮捕犯罪嫌疑人郭某,让其回归社会实现其自身价值。
   
     此致
XXXX区人民检察院
辩护人:丁一元    
北京市盈科(广州)律师事务所
 时 间:二○一九年十月二十八日
 
 

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