销售假冒注册商标的商品罪的辩护思路

2021-07-05 09:24:15 来源: 浏览:
【定义】
《中华人民共和国刑法》(2020修正)第二百一十四条:销售明知是假冒注册商标的商品,违法所得数额较大或者有其他严重情节的,处三年以下有期徒刑,并处或单处罚金;违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。
 
【前沿】
《中华人民共和国刑法》(2017修正)第二百一十四条:销售明知是假冒注册商标的商品,销售金额数额较大的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;销售金额数额巨大的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。
 
【量刑】
-《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条:“销售明知是假冒注册商标的商品,销售金额五万元以上的,属于刑法第二百一十四条规定的“数额较大”,应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。销售金额二十五万元以上的,属于刑法第二百一十四条规定的“数额巨大”,应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。”
 
-《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》
第八条销售明知是假冒注册商标的商品,具有下列情形之一的,依照刑法第二百一十四条的规定,以销售假冒注册商标的商品罪(未遂)定罪处罚:
(一)假冒注册商标的商品尚未销售,货值金额在十五万元以上的;
(二)假冒注册商标的商品部分销售,已销售金额不满五万元,但与尚未销售的假冒注册商标的商品的货值金额合计在十五万元以上的。
假冒注册商标的商品尚未销售,货值金额分别达到十五万元以上不满二十五万元、二十五万元以上的,分别依照刑法第二百一十四条规定的各法定刑幅度定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的,在处罚较重的法定刑或者同一法定刑幅度内酌情从重处罚。
 
【解读】
本罪于2020年12月26日经《刑法修正案(十一)》修正,将“数额较大”及“数额巨大”的认定标准从“销售金额”修改为“违法所得”,并增加了“有其他严重情节”或“其他特别严重情节”的定罪标准,即:即使犯罪金额达不到数额较大的标准,具有其他严重情节时,也可以认定本罪。

但由于侵犯知识产权相关司法解释中对于本罪认定“数额较大”和“数额巨大”的规定仍是以“销售金额”为认定依据,且现行有效的司法解释中,对于“违法所得”的含义存在多种表述,因此对于修改后的“违法所得”如何理解与适用,还需等待新的司法解释予以说明。通过检索刑修十一生效后的判例,可以看出目前司法实践中,法院认定本罪的犯罪金额仍以“销售金额”为判断依据。本文不展开讲“销售金额”与“违法所得”的区别,而以案例说明办理本罪案件时主要的辩护思路。
 
【案例】最高检发布第二十六批指导案例之一(2019)苏0214刑初647号
A及其公司明知其购入的咖啡为假冒“星巴克”注册商标的商品,仍以低于市场价的价格卖给B公司,并签署合作协议。B公司的实际控制人C和D明知A公司没有星巴克公司的授权,为便于销售,伪造了A公司授权B公司销售该咖啡的授权文书,将从A公司购入的咖啡销售至全国十几个省份,销售金额达到700万余元。案发后,公安机关在A公司仓库查货待售假冒咖啡,价值100万余元,在B 公司查货待售假冒咖啡,价值60万余元。法院最终认定A犯销售假冒注册商标的商品罪,有期徒刑5年;B公司犯假冒注册商标的商品罪,罚金320万元;C犯假冒注册商标的商品罪,有期徒刑5年;D犯假冒注册商标的商品罪,有期徒刑4年6个月。
 
【辩护思路】
-首先应准确判断本案行为人涉及的罪名。
1.本案行为人是否构成“生产、销售不符合安全标准的食品罪”或“生产、销售有毒、有害食品罪”?本案行为人销售的是假冒注册商标的咖啡,咖啡属于食品,行为人销售的涉案咖啡是否属于有毒、有害或不符合安全标准的食品,对于本案的定性有影响,因此,应对涉案咖啡进行鉴定,得出涉案咖啡符合国家安全标准,则其不构成“生产、销售不符合安全标准的食品罪”或“生产、销售有毒、有害食品罪”。

2.本案行为人是否构成假冒注册商标罪?应从行为人是否具有生产的行为、公司工厂的状况、现场查获的物证等证据综合判断。

3.本案两公司是否构成单位犯罪?应结合案件证据,如本案两公司均为经营假冒咖啡专门设立,则根据最高人民法院《关于办理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第二条的规定,个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的,不以单位犯罪论,对两公司的行为不应认定为单位犯罪。 
-其次应判断本案行为人对于其销售的是假冒注册商标的商品主观上是否明知。笔者认为,判断行为人主观是否明知应从行为人的客观行为、是否造假、是否主导交易、交易方式、交易地点及交易金额是否符合常理、同案犯的供述、证人证言、是否曾经因此受过行政处罚或承担过民事责任等多方面进行。
 
-最后判断行为人的犯罪形态及犯罪地位。除前述司法解释规定的未遂标准,司法实践认为,只要销售行为已经完成(即已发货或客户已收货),则认定犯罪既遂,行为人是否实际收到货款不影响犯罪既遂的认定。同时,在判断行为人在共同犯罪中的犯罪地位时,应从行为人所起的作用、行为人的工作内容等方面综合判断,对于非主导地位负责发货、销售的员工,可提出“从犯”意见。

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