辩护律师应当重视鉴定意见的检材问题 ——从亲办的强制猥亵罪二审改判案件谈起

2021-07-09 12:36:00 来源: 浏览:
2021年,笔者(注:北京市盈科(广州)律师事务所张帅律师)办理了一起强制猥亵罪二审案件。在该案中,当事人的供述与鉴定意见相悖,一审法院因此否定了当事人的自首情节。笔者提出鉴定意见的检材被污染,不应当作为定案根据的意见,可惜该意见没有得到法院的采纳。最后法院以二审期间取得谅解为由进行改判,将量刑从一审的1年7个月减为二审的1年1个月。
 
尽管关于检材被污染的辩护意见没有被采纳,但在办理该案过程中,笔者还是隐约感觉到,该意见在一定程度上影响了法官对犯罪事实的确信,让法官在量刑的时候酌情从宽。
 
无独有偶,笔者最近在办案过程中看到一个案例,案号为:(2018)黑0221刑再1号,是一起危险驾驶罪再审案件,也体现了鉴定意见检材问题的重要性。
 
该案一审判决被告人张某犯危险驾驶罪,判处拘役二个月,缓刑三个月,并处罚金人民币三千元。张某并未上诉。判决生效后,张某申请再审,再审改判被告人张某犯危险驾驶罪,免予刑事处罚。
 
刑事辩护律师都知道,申请再审是很难的,然而这样一起极其轻微的刑事案件,是什么原因让法院大费周章,作出再审决定?
 
从判决书的辩护理由我们可以一窥端倪。原审被告人张某提出12条再审意见并提供了卷宗执法记录仪照片等证据,其中5条有关鉴定的检材问题。具体如下:“一、甘南交警对被告人未经呼气检验,直接带至医院强行抽取血液的刑事侦查行为,程序严重违法;二、本案侦查机关对被告人张某涉嫌危险驾驶检材“血样"的提取、储存、送检环节程序违法、操作违规;三、根据执法记录仪显示,甘南交警在储存被告人检材血样时仅使用普通保存箱,违反国家强制标准在未立即送检的情况下,应当将检材血样进行严格的低温保存之规定,直接导致检材血样腐败遭到二次污染,不具备鉴定条件;四、被告人检材血样保管流转以及送检过程没有任何记录,程序违法;五、本案缺少核心证据《当事人血样提取登记表》,检材血样来源不明,送检材料真实性存疑,用作检材的血样标本不具有确定性、唯一性、排他性。”
 
根据《刑事诉讼法》第二百五十三条规定,有新的证据证明原判决、裁定认定的事实确有错误,可能影响定罪量刑的;据以定罪量刑的证据不确实、不充分、依法应当予以排除,或者证明案件事实的主要证据之间存在矛盾的,应当重新审判。前述鉴定意见的检材问题及材料,关系到全案证据是否达到确实、充分,排除合理怀疑的证明标准,无疑是促进法院决定重新审理的重要因素。
 
从该案结果来看,从缓刑改为免予刑事处罚,对于辩护而言无疑是非常成功的。该案再审改判理由如下:“被告人张某在案发后于一审、再审期间,都能如实供述犯罪的事实,具有良好的认罪悔罪表现,依法可以从轻处罚。结合被告人张某的个人工作表现及家庭具体情况,系初犯、偶犯的事实,为体现刑法惩罚、教育与挽救相结合的原则,本院认为原判量刑偏重,依法予以改判。被告人张某酒后驾车时虽在其居住的小区附近路段,但当时已夜深,路上行人相对稀少,安全危害较小,且未造成损害后果,犯罪情节较轻,可免于刑事处罚。综上所述,原判认定事实清楚,定罪准确,但量刑不当,予以改判。”
 
表面上,改判理由虽然与检材问题无关,但事实上后者是否对法官裁判产生了影响,笔者认为答案是肯定的。
 
鉴定意见的检材问题的重要性不仅仅体现在“幕后”,也表现为可能直接影响鉴定意见的证据能力或证明力。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释(2021)》第九十七、九十八条对鉴定意见的审查作出了明确规定。其中包括但不限于:检材的来源、取得、保管、送检是否符合法律、有关规定,与相关提取笔录、扣押清单等记载的内容是否相符,检材是否可靠,应当着重审查。送检材料、样本来源不明,或者因污染不具备鉴定条件的,不得作为定案的根据。
 
司法实践中,鉴定意见因检材问题不被采信的案例,虽然少,但并非不存在。比如:沈某某生产、销售伪劣产品、非法经营案,案号为:(2017)闽06刑终75号。该案判决显示:“关于本案抽样送检烟支未达到规定数量以及本案的定性问题。经查,依照《卷烟产品鉴别检验规程》的相关规定,散支卷烟在抽样送检过程中,按10千克相当于1件烟计。而涉案的卷按则按13千克相当于1件烟计。依法抽样后,送福建省烟草质量监督检测站鉴定的标识硬中华(61.2件)、玉溪(3.2件)、兰云烟(15件)散支卷烟,应分别不少于1000支、400支、400支,而实际送检均为200支。根据最高人民法院《关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第八十四条、第八十五条的规定:对鉴定意见应着重审查检材的来源、取得、保管、送检是否符合法律、有关规定,与相关提取笔录、扣押物品清单等记载的内容是否相符,检材是否充足、可靠;鉴定的过程和方法是否符合相关专业的规范要求。如果鉴定过程和方法不符合相关专业的规范要求的,不得作为定案依据。综上,本案中,由于卷烟鉴定环节存在送检样品数量严重不足,不符合相关规定,故该卷烟鉴别检验报告意见不得作为定案依据。”
 
比如王某贩卖毒品、非法持有枪支二审案,案号为:(2014)粤高法刑四终字第326号。二审法院认为公安机关对手印的提取违反《公安机关办理刑事案件程序规定》,根据瑕疵证据未经合理解释不得认定的证据规则,作出了手印鉴定检材来源不明,不认定手印鉴定为本案证据的裁定。
 
再比如卢某故意杀人、强奸案,案号为:(2016)云刑终262号。在该案中,二审法院认为,用于DNA鉴定的上诉人卢某血样来源不清。西双版纳州837号鉴定书中用于比对的卢某血样,卷内无提取笔录,因此该鉴定意见检材来源不清。经重新鉴定未检测出上诉人卢某的DNA,而办案机关所做的情况说明存在矛盾,因此鉴定意见依法不能作为定案的根据。最后二审法院认为,原判认定卢某故意杀人、强奸的事实不清、证据不足,不能认定卢某有罪,依法予以改判,宣告无罪。
 
在很多刑事案件中,都有鉴定意见这类证据,但是传统观念中,鉴定意见具有科学性和专业性,被视为权威证据,具有很强的证明力,人们倾向于直接采信,很少对其进行充分地审查和质疑。即使审查,很多时候,审查仅仅限于鉴定机构和鉴定人是否具有法定资质,鉴定意见书是否有签字盖章等形式审查。而鉴定意见的检材问题,往往会被忽视。通过本文上述的分析,可以看到检材从来源、取得、保管、送检都需要符合相关规定,且对鉴定意见的证据能力或证明力具有重大影响。无论是出于取得积极辩护效果考虑,还是出于追求实质真实的考虑,检材问题都应当得到我们的重视。
 

推荐律师

更多团队律师>>
联系我们

咨询委托本站律师,统一咨询电话:13808821201

办公地址:广州市天河区珠江新城洗村落5号凯华国际中心7-9楼

华南虎刑辩联盟网 、粤ICP备19085789号-1登陆

网站公众号
微信咨询律师

咨询委托本站律师,统一咨询电话:13808821201

办公地址:广州市天河区珠江新城洗村落5号凯华国际中心7-9楼

华南虎刑辩联盟网 、粤ICP备19085789号-1登陆

网站首页 律师团队 关于我们 联系我们