批捕前,律师调查取证权利的运用

2021-06-18 14:08:30 来源: 浏览:
刑事辩护中,只有为数不多艺高人胆大的律师敢于调查取证,而且为了尽量降低风险,通常在审查起诉或审判阶段才出动。
 
回想我们记忆中包含了类似“破获犯罪团伙”字眼的新闻,大多都是抓获犯罪嫌疑人后不久就见报。此时,刑事拘留未满30天,案件尚未呈请批准逮捕,还没进入审判程序,办案部门就引导社会舆论提前介入,对没有经过司法程序认定的所谓犯罪事实进行曝光, “犯罪嫌疑人”往往提前给定罪了。
 
作为刑事辩护律师,即使良知上谴责这种违反规则的做法,但经验告诉我们,一个案件如果被网络炒作或者被官方媒体报道,当然是批捕保险不批捕冒险。
 
律师对这类刑事案件的捕前辩护工作,常规的会见、沟通、提交法律意见等,充其量只能算没有功劳也有苦劳的工作,想达到37天不批捕的效果,很悬。
 
今年上半年,专业刑事辩护律师王敏办理的4个不批捕案件,均在社会舆论介入或政府要求整治的情况下,经过捕前调查取证,实现了3个案件在37天不批捕取保候审,1个案件无罪释放的良好效果。
 
1.2021年3月,张某芳等3人涉嫌诈骗罪(免疫细胞治疗),37天不批捕取保候审。
                                                 

2.2021年4月,汤某伟等7人涉嫌贩卖毒品罪(精神、麻醉药品),37天不批捕无罪释放。
                                                 

3.2021年5月,李某玲等上百人涉嫌生产、销售伪劣产品罪(燃料油),37天不批捕取保候审。
                                                   

4.2021年6月,万某华等数十人涉嫌走私国家禁止进出口货物、物品罪(刺猬紫檀),37天不批捕取保候审。
                                                   
王敏律师通过复盘认为,案件接二连三37天不批捕,调查取证的提前介入起了关键性作用。
 
关于调查取证,知名刑事辩护律师丁一元说过一句广为流传的话:凡是不以调查取证积极辩护为目的的辩护都是“耍流氓”。调查取证是法律赋予律师的权利,以“耍流氓”来形容不积极运用调查取证的权利为当事人尽责辩护,看似简单粗暴,实则一针见血。
 
律师为什么要调查取证?
 
没有调查取证,只是单纯的找控方漏洞,难以维护当事人的合法权益。刑辩律师要实现有效辩护,充分发现并掌握案件事实,最大限度守护司法正义,调查取证是关键。
 
案件进入了刑事司法程序,控辩双方必然对事实各执一词,在控方基本上只收集不利证据,导致事实真伪难辨的情况下,想改变一面倒的不利局面,证明对当事人有利的事实,从而推翻指控的事实,以及质疑在案证据真实性,调查取证俨然是抓住救命稻草的唯一机会。
 
律师怎么样运用调查取证?
 
空谈法律意见难以彰显辩护的力量。律师通过与当事人家属交谈和会见当事人,不难从他们反映的情况中发现取证线索,甚至在形成辩护观点的过程中也能产生取证线索。
 
常见的调查取证方式有:走访现场(录像、拍照、访谈、收集物证),以及找证人(分为控方证人、辩方证人)做调查笔录。前者是场景再现,获取的是客观证据,相对于后者主观证据而言,具有更强的说服力,调查取证安全系数较高。
 
兼听则明,偏信则暗
 
在走访现场后,律师需要整理好观察记录和访谈记录,并附上录像、照片、物证进行印证,形成彩色书面材料提供给检察官参考,使其作为旁观者能够有机会兼听则明。
 
走访现场时,要想方法将观察到的东西记录下来。在工作开展之前,有些现场是可以预料的,有些则会随着进展逐渐被发现或否定。建议可以准备一些预设的记录格式,在勾选的同时适当做一些文字补充,这样会使记录工作简单一些。
 
观察走访时,如果条件具备,应找准机会向目标对象开口提问,可以补充单纯观察的不足。走访现场的目的是还原事实,在自然情境中直接亲历当事人所做的和所说的。如果希望印证所主张的有利事实,除了观察当下正在进行的活动,同时也需要访问在场的人员,才得以了解动机、判断、价值、态度和情绪,作出更符合情理的解释。
 
由于无法再现过去发生的场景,也不能强行进入所有的场所和他人的思想,因此想要把走访现场的所见所闻为你所用,需要对细节进行适当准备,如参与调查取证人员的性别、年龄、着装、语言、人数、交通工具等均值得好好搭配一番。
 
类似上述被舆论绑架提前定罪的案件,当感到难以突破时,不妨走出法条和文字,一路走向与案件相关的现场,去寻找更广阔的思路。尤其在信息严重不对称的37天捕前关键时刻,打破常规把调查取证工作提前,未免不是一个破局的好办法。
 
除了走访现场外,检索企查查或天眼查会是一个有意外收获的调查取证方法。例如上述李某玲等上百人涉嫌生产、销售伪劣产品罪(燃料油),37天不批捕取保候审的案件中,侦查机关以当事人担任财务经理长达八年之久,便认为其知情公司销售伪劣燃料油,有重大作案嫌疑。辩护人通过会见了解到,公司只有追讨货款起诉他人,不存在因质量问题而作为被告被起诉的民事案件,并通过检索公司的司法案件印证了这一说法,找到了证明当事人作为财务人员主观不知情的客观证据,以此推翻侦查机关的推断。
 
当然,调查取证所获取的证据,是辩护人掌握的另一面不同于指控的情况,要让决定是否批准逮捕的检察官能够亲手收到、亲眼看到和亲耳听到。因此案件呈捕后,务必想办法尽快与检察官取得直接联系,不要寄望案管中心转交材料,更不要相信等回复的套话,如果认为有必要见面,就算被拒绝三次都不要放弃(试过第四次同意了)。无论如何,契而不舍坚持与检察官沟通,把事实和观点表达到位,不仅仅自己无愧于心,当事人还可能有不一样的人生。
 

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